Los vendedores tratan de protegerse en una venta a plazos.
En cualquier venta a plazos, el vendedor se arriesga al otorgarte crédito. Es posible que sepas que tienes un buen riesgo crediticio, pero es posible que el vendedor no tenga historial contigo y lo más probable es que esté ansioso por estar protegido de la posibilidad de que tu no cumplas con el pagaré que firmes. Para tratar de mitigar parte del riesgo, existe una variedad de estrategias que el vendedor puede sugerir.
Si bien puedes comprender por qué un vendedor puede buscar la máxima protección, algunas de las medidas de protección disponibles te expondrán, y posiblemente incluso a tus familiares y amigos, a un nivel de riesgo que puede ser inaceptable para ti. Esta publicación te ayudará a comprender el alcance de dicho riesgo para que puedas negociar eficazmente los términos del acuerdo de financiamiento.
Los formularios específicos (como un acuerdo de garantía) y el lenguaje legal (incluidas las cláusulas de garantía personal y honorarios de abogados en un pagaré) que tú y el vendedor podrían decidir utilizar se establecen en otra publicación de este sitio web.
Garantía personal.
Es posible que estés comprando un negocio a través de una corporación o una LLC de tu propiedad, tal vez una que se haya formado solo para adquirir y administrar la empresa. Si solo tu corporación o LLC firma el pagaré, entonces solo la corporación o LLC es responsable de realizar los pagos. El vendedor solo podrá dirigir los esfuerzos de cobranza a la entidad legal si tu no realizas los pagos.
Muchas pequeñas corporaciones o LLC tienen pocos activos, y especialmente si el vendedor sabe que la entidad no tiene mucho más de lo que se transfirió en la venta, puede darse cuenta de que tratar de cobrar a la entidad será un ejercicio inútil.
Por esa razón, el vendedor puede insistir en que tu (y cualquier copropietario de su corporación o LLC) garantice personalmente el pago del pagaré. Esto es exactamente lo que hace un banco u otro prestamista comercial con los préstamos a pequeñas corporaciones o LLC. Una garantía personal permite a un prestamista ir tras tus activos no comerciales en caso de que haya un incumplimiento en el pago del pagaré. Esto significa que el vendedor podrá incautar tus bienes personales, como cuentas bancarias y automóviles, si no pagas según lo prometido. Ya no estarás protegido por la entidad comercial, por lo que debes considerarlo detenidamente antes de aceptar una garantía personal.
Garantía del cónyuge.
Ya sea que la entidad compradora sea un propietario único, sociedad, corporación o LLC, también es posible que el vendedor busque garantías personales de los cónyuges de las personas involucradas. En Florida, si tu cónyuge firma como garante, sus bienes, así como la propiedad conjunta de ustedes dos, estará disponible para pagar una sentencia a favor del vendedor si el negocio incumple.
Ejemplo.
Felipe acepta vender su boutique de ropa a una nueva LLC unipersonal formada por Carolina: Carito Enterprises LLC. Es una venta a plazos, con un pago inicial del 50% y el resto del precio de venta a pagar durante un período de tres años. Carito Enterprises LLC otorgará un pagaré por el saldo impago y Carolina lo firmará en nombre de la empresa. Pero Felipe también condiciona la venta a que Carolina y su esposo Jorge garanticen personalmente el pagaré. Dado que Jorge tiene un buen trabajo como radiólogo, Felipe sabe que, si la LLC tiene problemas para hacer los pagos, puede buscar el dinero en Carolina y Jorge. Si no pagan, Felipe puede demandarlos a ellos y a la empresa y obtener una sentencia judicial contra la pareja. Luego, puede forzar la venta de su casa y cabaña de vacaciones, así como sus otras inversiones, para satisfacer cualquier juicio. Con las garantías de Carolina y Jorge, Felipe se siente bien protegido. Por su parte, Carolina y Jorge confían en que Carolina hará que la boutique funcione y también saben que tienen dinero para hacer los pagos incluso si no generan ganancias de inmediato, por lo que la garantía no se siente como un riesgo demasiado grande para ellos.
Garantía de un tercero.
A veces, un vendedor llegará a la conclusión de que obtener una garantía personal del comprador y su cónyuge no proporcionará suficiente protección adicional. Por lo general, esto se debe a que ni el comprador ni su cónyuge poseen bienes raíces o valores o tienen un buen trabajo u otra fuente de ingresos que haga que la garantía sea significativa. Supongamos, por ejemplo, que un comprador no tiene bienes personales valiosos más allá de unos pocos dólares en el banco, un automóvil de cinco años y un apartamento alquilado lleno de muebles de segunda mano. Si el negocio fracasa, el hecho de que el comprador haya firmado una garantía personal no ayudará al vendedor.
En esta situación, el vendedor puede buscar la garantía personal de un tercero con muchos activos, como los padres del comprador, un amigo económicamente exitoso o el proverbial tío rico. Legalmente, este tercero puede ser llamado garante o cofirmante. Si bien existen algunas diferencias técnicas menores entre ellos, el resultado legal es el mismo: si el firmante principal no paga la deuda, el firmante de respaldo está en problemas.
Evidentemente, un amigo o familiar que se compromete a garantizar tu pagaré pone en riesgo su patrimonio personal. Si no realizas los pagos al vendedor según lo prometido, y el vendedor busca el pago de un amigo o familiar, esto puede dañar tu relación con el desafortunado garante.
Gravamen (Security Interest) sobre los activos del negocio.
Si alguna vez financiaste la compra de un automóvil, sabes que, aunque te convertiste en el propietario del automóvil, el banco u otro prestamista retuvo el derecho de recuperar el vehículo si no cumplías con los pagos. Eso se debe a que, en el lenguaje legal, el prestamista retuvo un gravamen (a menudo llamada garantía real) sobre tu automóvil hasta que realices todos tus pagos. El vendedor dispone de un mecanismo legal similar cuando compras un negocio.
Así es como funciona: en primer lugar, el acuerdo de venta estipulará que tú estás comprando los activos comerciales sujeto a la garantía real que el vendedor tenga sobre ellos. Al cierre, para dar efecto legal a esta disposición, tu y el vendedor firmarán un acuerdo de garantía y completarán una Declaración de Financiamiento del Código Comercial Uniforme (UCC, siglas en ingles de Uniform Commercial Code). Luego, el vendedor presentará la declaración de financiamiento con el secretario de estado de Florida (u otra oficina designada) para crear un registro público de que él o ella tiene un primer gravamen sobre los activos comerciales en caso de que tu no pagues. Si más adelante no realizas los pagos o no cumples con los términos del acuerdo de garantía, el vendedor puede recuperar los activos.
Gravamen (Security Interest) sobre bienes raíces u otra propiedad.
El vendedor puede solicitarte que entregues una garantía sobre otra propiedad valiosa que poseas, como una casa u otra propiedad inmobiliaria. Por lo general, esto significa que le dará al vendedor una hipoteca como garantía por el monto del saldo pendiente adeudado por el negocio. El gravamen se cancela solo cuando le has pagado al vendedor en su totalidad.
Poner tu hogar en riesgo es un paso drástico, ya que puedes poner en peligro el bienestar de tu familia. Piensa detenidamente antes de aceptar hacerlo.
Seguro de vida a término.
¿Qué sucede si mueres antes de que el pagaré se pague en su totalidad? Es posible que el vendedor deba intentar cobrar el dinero de tu patrimonio. Para evitar este trámite complicado y desagradable, el vendedor puede pedirte que contrates una póliza de seguro de vida a término que, en caso de tu fallecimiento, le proporcionará dinero para cancelar el pagaré. Este tipo de seguro de vida es relativamente económico y puede brindarle al vendedor una enorme tranquilidad. Si falleces y los ingresos del seguro exceden lo adeudado en el pagaré, el dinero restante se destinará a tu familia, o a quien tu designes como beneficiario de respaldo.
Cláusula de aceleración.
Para protección adicional, el vendedor probablemente insistirá en incluir en tu pagaré algo llamado cláusula de aceleración. Una cláusula de aceleración dice que, si no realizas un pago a tiempo, todo el saldo impago de la deuda vence inmediatamente.
Esta es una consecuencia bastante extrema por el simple hecho de no realizar un pago. Para evitarlo, debes negociar una disposición adicional en el pagaré de que el vendedor debe notificarte por escrito y tener la oportunidad de realizar el pago atrasado antes de que la aceleración entre en vigencia. De esa manera, si tu olvidas hacer un pago, o si te has distraído con una crisis personal, el techo no se te caerá encima.
Cláusula de honorarios de abogado.
Comprar un negocio no es barato y es probable que cualquier pagaré que firmes tenga un saldo considerable. Si incumples, el vendedor probablemente tendrá que contratar a un abogado para presentar una demanda. Para evitar tener que asumir este costo sustancial (y para ejercer presión adicional sobre ti para que no incumpla), el vendedor puede querer que el pagaré diga que tú serás responsable de todos los gastos, incluidos los costos judiciales y los honorarios de los abogados, necesarios para cobrar el saldo de la nota. Si estás de acuerdo con dicha cláusula, es posible que desees decir que solo será responsable de los costos y tarifas razonables.
Acuerdos de fideicomiso (Escrow Arrangements).
Cuando el negocio que estás comprando es una corporación o LLC y has acordado comprar la entidad y no solo sus activos, el vendedor puede pedirte que aceptes que los certificados de acciones corporativas o los certificados de membresía de la LLC no se entreguen a ti hasta que el pagaré ha sido pagado en su totalidad. Antes de aceptar esto, asegúrate de que el acuerdo también establezca que recibirás estos documentos de inmediato cuando se hayan cumplido todas las obligaciones contractuales. Tu y el vendedor pueden acordar que los certificados de acciones corporativas o los documentos de transferencia de la LLC serán retenidos por un tercero, un agente de custodia, hasta que hayas realizado todos los pagos. El agente de depósito en garantía tendrá instrucciones para devolver los documentos al vendedor si no lo hace.
