Tu Due Diligence del negocio del vendedor (final).
Nota del autor: “Due Diligence” es una frase en inglés, que traducida al español significa “debida diligencia”. Por razones de familiaridad, en esta publicación vamos a usar la frase en inglés, “Due Diligence”.
Documentos que el vendedor debe suministrar.
Continuemos con algunos de los documentos que deberías considerar solicitar al vendedor antes de comprar un negocio.
Licencias y permisos.
En muchas localidades, todos los negocios deben obtener una licencia comercial básica. Además, muchos negocios, desde restaurantes y tiendas de armas hasta servicios de reparación de viviendas y salones de peluquería, requieren licencias y permisos especializados de las autoridades estatales y/o locales, y ocasionalmente del gobierno federal. Algunos tipos de licencias pueden transferirse fácil y legalmente, especialmente si estás comprando una entidad. Pero otros, especialmente aquellos que se basan en la capacitación o las habilidades personales de un propietario, pueden ser más difíciles de transferir o pueden no ser transferibles en absoluto.
Por ejemplo, si estás comprando una empresa de ingeniería civil que está establecida como una corporación profesional, la ley estatal puede requerir que cada accionista comprador tenga una licencia de ingeniero civil. De manera similar, si estás comprando una LLC que opera un restaurante y bar, puede ser necesario que una junta estatal de licores investigue y te apruebe a ti y a cualquier otro miembro nuevo de la LLC antes de que se pueda aprobar tu permiso como propietario.
Seguramente querrás conocer todas las licencias y permisos actuales, tanto para resolver problemas de transferencia como para asegurarte de que, a medida que se opera, el negocio cumple requisitos gubernamentales mínimos para negocios de este tipo. Tiene sentido para ti y el vendedor consultar con la autoridad de licencias para cada licencia o permiso requerido para saber cuáles se pueden transferir y cuáles no. Y mientras lo haces, averigua qué procedimientos son necesarios para asegurarte de que la empresa obtenga todas las licencias necesarias contigo como nuevo propietario.
No deseas esperar hasta el día del cierre para descubrir que habrá una demora en la transferencia u obtención de una licencia o permiso necesarios. Por ejemplo, si estás comprando una empresa de control de plagas, es posible que debas realizar y aprobar un examen de licencia estatal. Es posible que estos exámenes se ofrezcan con poca frecuencia, quizás sólo cuatro veces al año.
Un vendedor alerta puede darte un resumen de la información de licencias como el que se muestra a continuación.
Propiedad intelectual.
Dependiendo del negocio que estés considerando, parte o incluso la mayor parte de su valor puede residir en sus patentes, derechos de autor, marcas comerciales, nombres o secretos comerciales. Estos derechos se conocen ampliamente como propiedad intelectual. Tú, y cualquier Business Broker que consultes, querrán ver cualquier documento relacionado con la propiedad intelectual del negocio, especialmente aquellos que confirmen la propiedad de la propiedad intelectual. Estos documentos te ayudan a evaluar qué tan segura será esta propiedad si hay un desafío legal. En la práctica, si el negocio tiene poca o ninguna propiedad intelectual, dedicarás poco o ningún tiempo a este detalle.
Sin embargo, especialmente si el negocio se encuentra en los campos de la publicación o el software o si sus productos clave están protegidos por patentes, su revisión será parte de una auditoría formal de propiedad intelectual en la que tú, junto con la ayuda profesional adecuada, evaluarás el valor de la propiedad intelectual y evaluar el riesgo de posibles reclamaciones por infracción. La auditoría tendrá dos etapas. Primero, obtendrás información del vendedor sobre cómo se creó la propiedad intelectual y qué se ha hecho para protegerla. Esto incluirá copias de documentos de derechos de autor, patentes y marcas comerciales. Luego, tú y tu consultor profundizarán, revisando todos los registros posteriores, los acuerdos con los autores u otros tipos creativos y, especialmente en lo que respecta a los secretos comerciales, la seguridad, precauciones adoptadas por el vendedor para asegurarse de que se han mantenido el secreto.
A continuación, te ofrecemos una breve explicación de los distintos tipos de propiedad intelectual y una lista de documentos que tú y tu Business Broker deben solicitar ver en cada categoría.
Patentes.
Una patente es un documento emitido por la Oficina de Patentes y Marcas Registradas de Estados Unidos (PTO, por U.S. Patent and Trademark Office) que otorga un monopolio durante un período limitado sobre el uso y desarrollo de una invención (patente de utilidad) o sobre un diseño para un objeto útil (patente de diseño). El derecho de patente de utilidad tiene una duración aproximada de 17 a 18 años; el derecho de patente de diseño tiene una duración de 14 años. Tú y tu Business Broker querrán ver:
- Todas las patentes otorgadas por la Oficina de Patentes y Marcas de U.S.
- Todas las solicitudes de patentes en proceso
- Todos los documentos relacionados con el estado de patente pendiente
- Acuerdos de empleo y contratistas independientes que puedan afectar la propiedad de la patente
- Cesiones de derechos antes de la invención
- Asignaciones al negocio empresa si adquirió la patente de otra empresa o propietario
- Acuerdos en los que el negocio ha otorgado licencia a otras empresas para usar sus patentes, o en los que otras empresas han otorgado licencia a la empresa para usar las suyas, y
- Datos relacionados con el estado en curso de supervisión de los derechos de patente del negocio.
Derechos de autor (Copyrights).
Un derecho de autor es un derecho legal otorgado al creador de una “obra de autoría”. En el entorno típico de un pequeño negocio, esto puede incluir cosas como folletos, folletos, textos publicitarios, jingles, videos y software. El propietario de los derechos de autor puede impedir que otros copien, vendan, exhiban, realicen o modifiquen el trabajo durante un período de tiempo significativo. Los derechos de autor de las obras creadas después de 1977 por individuos suelen tener una duración de la vida del autor más 70 años adicionales. Los derechos de autor de las obras creadas por los empleados para sus empleadores tienen una duración de 95 años a partir de la fecha de publicación, o 120 años a partir de la fecha de creación, lo que ocurra primero.
Un negocio adquiere derechos de autor sobre las obras que crea independientemente de si registra la obra en la Oficina de derechos de autor de U.S. (U.S. Copyright Office). Sin embargo, un negocio debe registrar el trabajo antes de demandar a alguien por infracción. Si el negocio que estás investigando tiene derechos de autor que se le transferirán como parte de la venta, tú y tu Business Broker deberían ver:
- Todos los registros de derechos de autor
- Todas las solicitudes de registros de derechos de autor
- Contratos de empleo y contratistas independientes que podrían afectar los derechos de autor propiedad
- Copias del trabajo que tiene derechos de autor, para ver si la notificación de derechos de autor se ha incluido correctamente
- Asignaciones de aquellos involucrados en la creación del material protegido por derechos de autor, como la asignación de un autor de un derecho de autor al editor
- Acuerdos en los que la empresa tiene una licencia para usar el material con derechos de autor de otra persona, o en la que otra empresa ha otorgado una licencia a la empresa para usar su material con derechos de autor, y
- Datos relacionados con las medidas que ha tomado la empresa para evitar la infracción y / o detener a quienes infringen los derechos de autor.
Marcas comerciales y marcas de servicio (Trademarks and Service Marks).
Una marca comercial es una palabra, frase, logotipo, símbolo gráfico u otro dispositivo distintivo que se utiliza para identificar la fuente de un producto y para distinguir los productos de un fabricante o comerciante de los de cualquier otra persona. Algunos ejemplos son las computadoras Dell y el software de Microsoft. Una marca de servicio cumple la misma función que una marca comercial, pero para los servicios de una empresa en lugar de un producto en particular; por ejemplo, AOL es una marca de servicio para los servicios de América Online. Se aplica la misma ley a ambos tipos de marcas. El propietario de una marca comercial o de servicio puede evitar que otros la utilicen de una manera que confunda a las personas sobre los productos o servicios que ofrece el propietario o sobre su origen.
Nombres comerciales y marcas comerciales (Business Names y Trademarks).
Un nombre comercial es el nombre formal de una empresa. Por ejemplo, Ford Motor Company es un nombre comercial. Un nombre comercial se usa para cosas como abrir cuentas bancarias, pagar impuestos, pedir suministros y presentar demandas. Un nombre comercial puede convertirse en una marca comercial o una marca de servicio cuando se usa para identificar productos o servicios (por ejemplo, un automóvil Ford). Incluso si no estás seguro de si el nombre comercial del negocio que estás comprando equivale a una marca comercial, debe tratarlo como tal a los efectos de tu compra. En otras palabras, el vendedor debe transferirte el nombre comercial (y cualquier beneficio que lo acompañe). El vendedor también debe proporcionarte toda la documentación de que el nombre comercial se ha registrado con el secretario de estado.
Al igual que con los derechos de autor, un negocio puede registrar una marca comercial o de servicio con el gobierno federal, pero incluso si no lo hace, tiene derechos legales sustanciales simplemente por ser la primera en usar la marca. Si el vendedor te va a transferir marcas comerciales como parte de la venta de un negocio, tú y tu Business Broker deberían ver:
- Ejemplos de cómo la empresa ha utilizado la marca, por ejemplo, etiquetas para productos o anuncios de servicios
- Solicitudes de registros federales, estatales o internacionales
- Documentos de registro
- Cesiones, si la empresa ha adquirido la marca de otra persona
- Documentos que indiquen las medidas que ha tomado la empresa para proteger la marca, y
- Cualquier documento relacionado con la concesión de licencias de la marca a terceros.
Secretos comerciales.
Un secreto comercial es cualquier fórmula, patrón, dispositivo físico, idea, proceso o compilación de información, o virtualmente cualquier otra información, que (1) no es generalmente conocida o no se puede determinar fácilmente por los competidores de una empresa, (2) ofrece al negocio una ventaja económica real o potencial sobre otras, y (3) es tratada por el negocio de una manera que se puede esperar razonablemente que impida que el público o los competidores se enteren.
A diferencia de los valiosos derechos de autor y patentes, que muchas empresas no poseen, casi todos los pequeños negocios poseen secretos comerciales. Para que no consideres que el negocio que estás comprando es una excepción, piensa en tu lista de clientes o clientes o en tu lista de proveedores. Estas listas pueden ser y a menudo son secretos comerciales, y con frecuencia son una parte importante de lo que estás pagando. Los secretos comerciales, que están protegidos por la ley estatal, no están registrados en ninguna oficina pública. Para obtener una orden judicial para evitar que otra persona utilice indebidamente un secreto comercial, un negocio debe demostrar que el material es realmente secreto y que ha tomado precauciones razonables para mantenerlo en secreto. Tú y tu Business Broker deberían ver:
- Cualquier acuerdo de no divulgación que los empleados y otras personas hayan firmado
- Cualquier innovación, invención u otro documento que contenga o utilice el secreto comercial
- Cesiones, si el negocio ha adquirido secretos comerciales de otra persona
- Cualquier documento relacionado con la concesión de licencias de secretos comerciales a terceros, y
- Cualquier otro documento que tenga el negocio (como instrucciones para los empleados) que muestren los pasos que se han tomado para preservar los secretos comerciales dentro y fuera de la empresa.
Para que el vendedor se sienta tranquilo al entregarte la información completa de sus secretos comerciales, pueden suscribir el Acuerdo de No Divulgación de secretos comerciales, que se muestra abajo.
Aquí tienes un ejemplo del Acuerdo de No Divulgación de secretos comerciales. Es recomendable que siempre revises para asegurar que estas utilizando un formulario vigente.
