Acuerdo del vendedor de no competir con el negocio después de la venta.
Es común que un comprador comercial le pida al vendedor que acepte no iniciar un negocio competidor o trabajar para una empresa competidora, al menos durante un cierto período de tiempo después de que se complete la compra. A cambio, el comprador paga al vendedor una determinada cantidad de dinero. No existe una cantidad estándar de compensación por un acuerdo de no competencia; podrían ser $10 nominales o $10,000 no tan triviales. Lógicamente, el vendedor querría que la cantidad fuera relativamente alta si está renunciando a oportunidades importantes para ganarse la vida. Pero al revés es el hecho de que el vendedor pagará impuestos sobre el pago a tasas de ingresos ordinarias, que son más altas que las tasas de ganancia de capital a largo plazo. Es posible que el vendedor prefiera obtener un precio de venta más alto para la empresa (suponiendo que la cantidad extra se puede asignar a partidas de plusvalías) y aceptar un monto menor por el convenio de no competir. Desde tu punto de vista, preferirías pagar una cantidad relativamente baja por el convenio de no competencia del, porque te llevará 15 años deducir completamente la cantidad que pagas. Es probable que sea mucho más largo que el pacto en sí. Obtén algunos consejos de tu Business Broker antes de negociar este punto con el vendedor.
Un acuerdo de no competencia puede cumplir dos funciones importantes:
- Puede aliviar tu ansiedad de que después del cierre, el vendedor comenzará un nuevo negocio que compite con el anterior o se pondrá a trabajar para un negocio de la competencia. En ambos casos, deseas reducir la posibilidad de que el vendedor desvíe a clientes tuyos, infringiendo la buena voluntad de la que esperabas beneficiarte.
- Puede proporcionar flexibilidad en la planificación fiscal tanto para ti como para el vendedor, como se describe anteriormente. Por ejemplo, dependiendo de las consideraciones fiscales, ustedes dos pueden acordar que se le pagará al vendedor una pequeña cantidad por el convenio de no competir (mientras que al mismo tiempo acuerdan un precio alto por los activos comerciales), o pueden acordar que el vendedor recibirá una suma sustancial por el acuerdo de no competencia (al mismo tiempo, bajará el precio del negocio).
De vez en cuando, conseguir un pacto de no competir con el vendedor será de poca preocupación para ti. Este puede ser el caso, por ejemplo, si el vendedor ha pasado la edad de jubilación, está gravemente enfermo, no es probable que vuelva al mundo empresarial por alguna otra razón o se muda a otra parte del país. Tampoco sería una preocupación si el vendedor está vendiendo un negocio que heredó recientemente de un padre o pariente y en el que nunca ha participado.
En la misma línea, si un accionista o miembro de la LLC siempre ha sido un inversor pasivo con intereses profesionales en otro campo, puedes optar por no insistir en un acuerdo de no competencia de esa persona. En la mayoría de las demás situaciones, sin embargo, es una buena idea obtener un acuerdo de no competencia de todos los propietarios activos de la empresa, ya sea que estén vendiendo los activos de la empresa o la propia entidad.
También es importante definir cuidadosamente el tipo de trabajo y las actividades que se consideran competitivas, la ubicación geográfica que estará fuera de los límites del vendedor y el período de tiempo durante el cual se aplica el acuerdo. Por supuesto, no incluirás ninguna cláusula si un acuerdo de no competencia no forma parte del paquete de venta.
Es posible que tú y el vendedor deban negociar exactamente quién otorgará un pacto de no competir, y deberán insertar los nombres de esas personas en la cláusula. Si la empresa es un propietario único, generalmente será el vendedor quien firmará el convenio de no competir, pero también debes insistir en uno del cónyuge del vendedor o de cualquier otro miembro de la familia que participe activamente en la gestión del negocio.
Y si el negocio es una corporación, una LLC o una sociedad, querrás acuerdos de no competencia de cada copropietario y posiblemente de otros (como miembros de la familia e incluso empleados) que estén estrechamente involucrados en la operación de la empresa. Puede haber diferentes acuerdos de no competencia para diferentes personas, es decir, las restricciones y la compensación pueden diferir de una persona a otra. En ese caso, deberás adjuntar acuerdos de no competencia específicos para cada persona.
Por lo general, pagarás al cierre por cada convenio que de no competir. Sin embargo, si la cantidad a pagar es sustancial, el vendedor puede estar dispuesto a aceptar un pagaré. Esto sería inusual, pero si el vendedor acepta un pago retrasado, utiliza un pagaré separado en lugar del que se usa para el saldo del precio de venta. De lo contrario, puede encontrarte con problemas complejos de impuestos y contabilidad que pueden evitarse fácilmente tomando pagares por separado.
Un compromiso legalmente exigible de no competir.
Es posible que te preocupe si un tribunal hará cumplir el pacto del vendedor de no competir. Es posible que hayas escuchado que algunos acuerdos o convenios no competitivos no son legalmente válidos. Es cierto que la ley a menudo sospecha de los convenios de no competir firmados por los empleados de una empresa (aunque esto no significa que nunca se harán cumplir). Esto se basa en el temor de que el acuerdo de no competencia interfiera con la libertad del empleado para ganarse la vida. Pero cuando la persona que firma el convenio es el vendedor de un negocio, la ley es mucho menos protectora. Se asume que el vendedor recibe una compensación adecuada por vender el negocio (incluso si el convenio mismo incluye una cifra baja en dólares). Tú y el vendedor deben esperar que, si el vendedor viola el convenio, un tribunal lo hará cumplir tal como está escrito al emitir una orden judicial y evaluar los daños monetarios.
Del mismo modo, cuando el comprador es una entidad, puedes nombrar tanto a los propietarios individuales como a la entidad. Puedes hacer esto, por ejemplo, cuando tú y los copropietarios de tu entidad estén garantizando personalmente el pago del pagaré o aceptando ser personalmente responsables de las deudas comerciales. Pero, nuevamente, firmar al final o en un contrato separado también protege al vendedor.
Acuerdo del vendedor para trabajar para tu negocio después de la venta.
Como se explicó en la publicación «Organizar la compra del negocio: El futuro del vendedor«, es posible que desees que el vendedor permanezca a bordo durante un período de transición de varios meses o incluso uno o dos años. El vendedor puede ayudarte a aprender a manejar, y su presencia continua también puede ser tranquilizadora para los empleados, clientes y proveedores. El vendedor puede tener buenas razones para querer trabajar para la empresa después de que cambia de manos, por ejemplo, una transición más gradual fuera del flujo de ingresos que la empresa ha estado proporcionando, o querer tener algo de tiempo para adaptarse al cambio de vida de renunciar al negocio.
Hay dos formas de estructurar los arreglos para que el vendedor realice servicios futuros para ti:
- El vendedor puede ser un empleado y trabajar por un salario fijo o por horas, ya sea a tiempo completo o parcial.
- El vendedor puede ser un consultor (contratista independiente) y recibir una tarifa fija por tareas o proyectos específicos.
En la publicación «Organizar la compra del negocio: El futuro del vendedor«, se cubren las cuestiones relacionadas con el trabajo como contratista o empleado independiente. Lee ese material detenidamente antes de aceptar que el vendedor haga el trabajo futuro por ti y antes de estructurar un acuerdo. Tu deberás decidir si tratarás al vendedor como un contratista independiente o un empleado. También deberás abordar las responsabilidades laborales precisas del vendedor y, por supuesto, las disposiciones sobre compensación y despido.
Al igual que con un pacto de no competir, es una buena idea preparar un documento separado que cubra cualquier trabajo futuro que el vendedor acuerde hacer para ti, ya sea como empleado o contratista independiente, y adjuntarlo al acuerdo de venta.
En un negocio que actualmente es propiedad de varios propietarios, algunos pueden funcionar para ti, mientras que otros pueden no. En el contrato, solo nombrarás a los que se quedan. Y dado que diferentes personas pueden tener diferentes deberes y compensaciones, es posible que debas redactar y adjuntar contratos específicos para cada uno. Como mejora adicional, ten en cuenta que algunos vendedores pueden aceptar trabajar como empleados, mientras que otros pueden trabajar como contratistas independientes. Deberá ajustar las cláusulas para reflejar esos arreglos.
Ejemplo: Algunos vendedores trabajarán como empleados, otros como contratistas independientes: “Al cierre, Tomas Poleo y la entidad que se vende (Jabon Inc) firmarán un contrato de empleo en forma de Anexo A, en el que Tomas Poleo acepta un período de empleo con Jabón Inc) después del cierre. Patricia Cardona y la entidad que se vende (Jabón Inc) firmarán un contrato de contratista independiente en forma de Anexo B, en el que Patricia Cardona acepta realizar servicios para Jabón Inc como contratista independiente después del cierre».
Para explicar la expresion: «la entidad que se vende». Imagina una venta de entidad en la que Carlos está comprando todas las acciones de Jabón Inc de Tomas y Patricia. Si Tomas y Patricia aceptan trabajar para la empresa después del cierre, técnicamente no trabajarán para Carlos sino para Jabón Inc, la entidad que se vende. Debes tener en cuenta esta distinción entre una entidad y su propietario al completar las cláusulas y los acuerdos de empleo y contratistas independientes. Como siempre recomendamos, debes revisar los documentos con tu Business Broker para asegurarte de hacerlo bien.
Cualquiera que vayas a firmar, un contrato de empleo o un contrato de contratista independiente, en el cierre debes firmar personalmente el contrato de venta.
Empleados actuales del negocio que estás comprando.
Los empleados actuales de la empresa que no sean propietarios no estarán involucrados con la cláusula de servicios futuros. Normalmente, en una venta de activos, si deseas mantener a los empleados actuales en la nómina, deberás negociar con cada uno de ellos por separado; la única excepción es cuando un empleado tiene un contrato de trabajo que se te puede asignar a ti, una circunstancia muy inusual.
En una venta de entidad, los empleados actuales permanecerán en la nómina del negocio a menos que los despidas; los contratos de trabajo existentes seguirán vinculando a la entidad, incluso después de que cambie de manos, por lo que debes leer todos los contratos de trabajo con atención.
