Acuerdo de no competir (Covenant Not to Compete).
Es muy posible que no desees comprar un determinado negocio a menos que el vendedor acepte no competir contigo durante un período determinado después de la venta. Un pacto de no competir, también conocido como acuerdo de no competencia, generalmente requiere que los propietarios del negocio que se vende (y a veces sus cónyuges que trabajan en el negocio) se abstengan de competir contra el comprador (normalmente, durante uno a tres años) en el área geográfica donde el comprador realiza negocios. Sin un pacto de no competir, corres el riesgo de que el vendedor se embolse su dinero y abra un negocio competidor en la otra calle, reduciendo significativamente el valor de tu compra.
Esta publicación explica cómo preparar un pacto para no competir e incluye un acuerdo de muestra. Al trabajar en el convenio, tu y el vendedor deberán considerar cuidadosamente:
- Los tipos de trabajo que el vendedor puede y no puede hacer.
- Las áreas geográficas que están fuera de los límites.
- La cantidad de tiempo que se aplica el acuerdo, y.
- Cuánto pagarás al vendedor por el convenio.
Límites en las actividades competitivas del vendedor después de la compra.
Si el vendedor planea permanecer activo en la misma línea de trabajo, querrás limitar estrictamente cualquier pacto de no competir. Por ejemplo, el vendedor puede estar dispuesto a aceptar no competir dentro de las diez millas de la ubicación del negocio, o quizás dentro del mismo condado o estado, durante dos años después de la venta. Por el contrario, es posible que prefieras que el vendedor firme un compromiso de cinco años que prohíba las actividades competitivas en un área de diez estados. El vendedor puede oponerse a tu sugerencia, considerándola demasiado restrictiva. Deberás negociar los detalles para llegar a un compromiso.
Obviamente, si el vendedor se jubila definitivamente, planea mudarse a una parte diferente del país o ingresa a una línea de trabajo completamente diferente, los términos del pacto de no competir no serán polémicos. Pero ¿qué pasa si los planes futuros del vendedor son inciertos? Es posible que el vendedor desee mantener abierta la posibilidad de realizar algún trabajo relacionado que realmente no amenace la rentabilidad del negocio que estás comprando. Por ejemplo, alguien que te venda un negocio de colocación de baldosas podría querer abrir más tarde una sala de exposición que venda baldosas importadas a instaladores profesionales. Puedes concluir que la apertura por parte del vendedor de dicha sala de exposición, aunque esté relacionada con el negocio actual, sería esencialmente no competitiva.
El desafío, entonces, es definir cuidadosamente el tipo de trabajo que estará prohibido para que el vendedor tenga una flexibilidad razonable y tu estés adecuadamente protegido.
Hay dos formas generales de hacer esto: una es definir estrictamente el trabajo que constituiría competencia prohibida. La otra es comenzar con una definición amplia del trabajo competitivo que está fuera de los límites, pero luego hacer una excepción para el trabajo que el vendedor puede querer hacer en el futuro.
Para comprender mejor estos dos enfoques, veamos el caso de Luciano, que está vendiendo su negocio de informes judiciales. Como ya sabrás, los taquígrafos judiciales como Luciano generalmente utilizan sus habilidades estenográficas de una o más de las siguientes formas:
- Crean un registro escrito (transcripción) de los juicios y otras audiencias en los tribunales.
- Crean un registro escrito de las declaraciones de prueba previas al juicio en el que los abogados interrogan a las partes y los testigos que se espera que testifiquen en el tribunal.
- Crean cuentas con subtítulos de transmisiones de noticias de televisión o transcripciones en tiempo real de discursos y conferencias, que generalmente se muestran en la pantalla de un auditorio, en la televisión o en computadoras portátiles. Este trabajo está destinado principalmente al beneficio de las personas con discapacidad auditiva.
Supongamos ahora que Luciano quiere mantener abierta la posibilidad de que después del cierre pueda ganar dinero haciendo subtítulos y trabajos relacionados. Suponiendo que el comprador está interesado principalmente en los tribunales y otras partes del negocio de Lyn relacionadas con el sistema legal, el lenguaje de no competencia se puede abordar de dos maneras diferentes, como se ilustra a continuación.
Especificación de la competencia prohibida: Durante los cinco años posteriores al cierre, el Vendedor no preparará, dentro de los condados de Dade-Broward-Palm Beach, transcripciones de declaraciones de demandas, juicios u otros procedimientos legales.
Según esta formulación, Luciano es libre de realizar trabajos de subtítulos y trabajos relacionados, así como cualquier otro tipo de trabajo estenográfico que pueda estar disponible en el futuro, siempre que no implique procedimientos legales.
Exención de una excepción: Durante los cinco años posteriores al cierre, el Vendedor no proporcionará, dentro de los condados de Dade-Broward-Palm Beach, informes judiciales o servicios estenográficos públicos, excepto que puede, sin limitación, proporcionar cuentas con subtítulos para programas de televisión y transcripciones de discursos en tiempo real, conferencias y eventos similares.
Aunque esta formulación identifica específicamente el trabajo que Luciano puede hacer después del cierre, de hecho, puede ser un poco más restrictiva, porque define lo que Luciano puede hacer sin violar el acuerdo de no competencia, pero no lo hace cubrir otras posibilidades. En el mundo real, la diferencia entre los dos enfoques puede ser insignificante, pero al menos en teoría, el primer enfoque (especificando las actividades competitivas prohibidas) posiblemente podría abrir algunas oportunidades adicionales para que Luciano gane dinero.
La cláusula ilustrada anteriormente podría ampliarse un poco y brindarle más flexibilidad a Luciano agregando algunas palabras más:
Durante los cinco años posteriores al cierre, el vendedor no proporcionará, dentro de los condados de Dade-Broward-Palm Beach, informes judiciales o servicios taquigráficos públicos, excepto que puede sin limitación, proporcionar cuentas con subtítulos para programas de televisión y transcripciones en tiempo real de discursos, conferencias y eventos similares, y puede proporcionar servicios similares que no están relacionados con casos judiciales específicos.
Si el vendedor tiene claros sus objetivos, como en el caso descrito anteriormente, puede haber situaciones en las que esté dispuesto a aceptar el plan del vendedor para ganarse la vida en un campo de trabajo relacionado, pero no directamente competitivo. Por ejemplo:
- Si estás comprando un restaurante, puedes sentir que está bien que el vendedor ingrese al negocio de catering o trabaje como chef para otra persona en el área.
- Si estás comprando un negocio que ayuda a las empresas a establecer y mantener redes informáticas internas o intranets, es posible que no tengas objeciones a que el vendedor opere un negocio que ayuda a diseñar sitios web para empresas que planean comercializar productos directamente al público o iniciar un negocio instalando redes inalámbricas en hogares, cafeterías y otros lugares.
- Si estás comprando una pequeña empresa de fabricación, es posible que no tengas ningún problema con que el vendedor sea propietario o trabaje en una empresa de servicios en el mismo campo, especialmente si el vendedor acepta presentar sus productos.
La cuestión es que, aunque el vendedor quiera realizar un trabajo que esté relacionado de alguna manera con el negocio que estás comprando, y aunque el trabajo se realice en la misma área geográfica que el negocio que estás comprando, es posible que no afecte tus ganancias. Es posible que puedas acomodar al vendedor en una medida razonable.
Permitir que el vendedor se dedique a un negocio relacionado a veces puede ser beneficioso para ti. Supongamos que estás comprando un restaurante y el vendedor, después del cierre, quiere abrir una panadería con una pequeña cafetería. Es posible que estés dispuesto a aceptar esto si el vendedor acepta que la panadería proporcionará pan y pasteles al restaurante a un precio muy favorable.
Formulario de Acuerdo de No Competencia.
A continuación, se muestra un ejemplo de formulario de Pacto de No Competencia que puede utilizar como punto de partida. Para descargarlo, dale clic aquí.
Para que el acuerdo del vendedor de no competir sea legalmente vinculante, debes pagarle al vendedor algo de valor a cambio de esa promesa. En el lenguaje legal, esto se conoce como “consideración”. Tan solo unos pocos dólares cubrirán este requisito técnico. Al negociar la cifra, no pierdas de vista las implicaciones fiscales. No podrás deducir el pago inmediatamente como gasto comercial; tendrás que distribuir la deducción durante un período de 15 años, aunque el convenio en sí puede no durar ni cerca de ese tiempo. Por esa razón, generalmente preferirá mantener el pago del convenio lo más bajo posible. Pero esta es un área complicada de la legislación fiscal, así que consulte con tu Business Broker para ver cómo se aplican las normas fiscales a tu situación particular.
Contrato de empleo.
Si el vendedor trabajará para ti como empleado, se deberia preparar un contrato de trabajo y adjuntarlo a tu acuerdo de venta, como se explica en la publicacion “El contrato de compra: Pago por No Competencia y/o Consultoría“. El contrato de trabajo se firma al cierre.
Los términos básicos de un acuerdo de empleo incluyen los deberes laborales, la duración del empleo, el monto y el calendario del pago, los beneficios (como el seguro médico) y una política de despido. En la publicación “El futuro del vendedor” explicamos los entresijos legales de los acuerdos laborales, incluida la forma en que se comparan con una relación de contratista independiente. El siguiente ejemplo de contrato de trabajo muestra muchos de los temas que se pueden abordar en un contrato de trabajo.
Es fundamental que tu Business Broker revise el contrato de trabajo. Existe una amplia variación en los tipos de términos que los empleadores y los empleados aceptan, según muchos factores, incluida la industria y el puesto del empleado. Además, el derecho laboral sigue siendo cada vez más complejo. Como resultado, un contrato de trabajo debe ser un documento altamente personalizado. Deseas asegurarse de no pasar por alto alguna sutileza que pueda causar un problema en el futuro. Asegúrate de obtener un asesoramiento sólido antes de preparar y firmar un contrato de trabajo.
Si estás comprando una entidad (una corporación, una LLC o una sociedad), la entidad será el empleador del vendedor. El vendedor puede querer que tu garantices personalmente el pago de los salarios prometidos en el contrato de trabajo. Solo recuerde que, si firmas dicha garantía, pones en riesgo tus bienes personales si la entidad se queda sin dinero.
Formulario de Contrato de Empleo.
A continuación, se muestra un ejemplo de formulario de Contrato de Empleo que puede utilizar como punto de partida. Para descargarlo, dale clic aquí.
Contrato para un contratista independiente.
Como parte de las negociaciones para vender tu negocio, tu y el vendedor pueden haber acordado que después del cierre, el vendedor trabajará para ti como contratista independiente en lugar de como empleado. Si es así, querrás preparar un contrato de contratista independiente y adjuntarlo a tu contrato de venta. Tu firmarás el contrato de contratista independiente al cierre de su venta.
Las diferencias entre una relación laboral y una relación de contratista independiente se explican en la publicación “El futuro del vendedor”. Una diferencia clave es que, si alguien trabaja para ti como contratista independiente, tu no retienes impuestos sobre la renta del salario de esa persona. Y tú no eres responsable de retener ni pagar ninguna parte de los impuestos del Seguro Social y Medicare. Los impuestos son responsabilidad exclusiva del contratista independiente.
Consulta con tu Business Broker para desarrollar tu contrato de contratista independiente. Como ocurre con un contrato de trabajo, la ley puede ser complicada. No querrá omitir nada que pueda ser importante para ti, o expresar algo de una manera que pueda causar grandes problemas en el futuro. Así que asegúrate de que tu Business Broker participe en el proceso de redacción.
Formulario de Acuerdo de Contratista Independiente.
A continuación, se muestra un ejemplo de formulario de Acuerdo de Contratista Independiente que puede usar como punto de partida. Para descargarlo, dale clic aquí.
